工程分包、轉(zhuǎn)包后的價(jià)款糾紛處理
2017-10-24 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：1648 喜歡：0
審計(jì)結(jié)算是否包括發(fā)包人
目前我國(guó)的法律、法規(guī)、司法解釋對(duì)指定分包的概念沒(méi)有明確界定，根據(jù)工程實(shí)踐中的慣例及實(shí)務(wù)中指定分包的實(shí)際形式，可以把指定分包的概念概括為：建設(shè)單位把部分工程項(xiàng)目，特別是一些專業(yè)性較強(qiáng)的項(xiàng)目，通過(guò)招標(biāo)選定分包商或者直接選定分包商，但是被選定的分包商并不直接與建設(shè)單位簽訂合同，而是與總承包單位簽訂合同。
“指定分包商”一詞源自FIDIC編制的《土木工程施工合同條件》，愿意是指業(yè)主或工程師指定的進(jìn)行與工程實(shí)施、貨物采購(gòu)等工作有關(guān)的分包商。對(duì)這些分包商的指定，可以在招標(biāo)文件中指定，也可以在工程開(kāi)工后指定由總承包商對(duì)他們進(jìn)行協(xié)調(diào)和管理。指定分包主要區(qū)別于由總承包單位通過(guò)招標(biāo)選擇分包商的方式。
從上面分析可以得出結(jié)論，在指定分包的情況下，分包工程實(shí)際上已經(jīng)包括在發(fā)包人與總承包人簽訂的總承包合同約定工程范圍內(nèi)，在當(dāng)事人對(duì)分包工程的價(jià)款結(jié)算沒(méi)有例外約定的情況下，審計(jì)結(jié)算時(shí)應(yīng)當(dāng)將該分包部分的費(fèi)用計(jì)算在內(nèi)。該部分的保修責(zé)任應(yīng)由總承包人首先向發(fā)包人承擔(dān)，分包人承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)該部分費(fèi)用，總包人或分包人承擔(dān)后，可以根據(jù)責(zé)任劃分進(jìn)行追償。
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實(shí)際施工人主張的工程款
在工程轉(zhuǎn)包的前提下，實(shí)際施工人只能主張直接費(fèi)中的工資或事實(shí)上已發(fā)生的材料款，不能主張工程款組成內(nèi)容的間接費(fèi)和稅金及利潤(rùn)，如果向法院主張了該請(qǐng)求也難以得到支持，主要原因是實(shí)際施工人不是承包合同的當(dāng)事人，不能按照全部工程計(jì)價(jià)方式支付，否則施工合同及工程計(jì)價(jià)的基本規(guī)則就沒(méi)有了，就無(wú)所謂合同無(wú)效和有效的區(qū)別了，這就打亂了建筑工程承包市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)秩序。
在轉(zhuǎn)包的前提下實(shí)際施工人是不能按有效合同來(lái)結(jié)算工程款的，這是具體法條支持的，可以從《施工合同糾紛解釋》第4條規(guī)定要沒(méi)收轉(zhuǎn)包人非法所得的處理來(lái)得出此結(jié)論。實(shí)際施工人起訴轉(zhuǎn)包人，主張轉(zhuǎn)包方支付工程款的請(qǐng)求是不準(zhǔn)確的表述，其不能主張工程款，該訴請(qǐng)也難以得到支持。
第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
工程款組成中包括稅金，這里的稅金是指工程建設(shè)稅，應(yīng)當(dāng)在工程款計(jì)取中一并支付，由承包人負(fù)責(zé)繳納，也即事實(shí)上是由發(fā)包人支付的。實(shí)際施工人并沒(méi)有義務(wù)繳納這部分稅金。
實(shí)際施工人如果是企業(yè)，作為企業(yè)應(yīng)繳納的營(yíng)業(yè)稅及其他稅費(fèi)；實(shí)際施工人如果是個(gè)人，其個(gè)人所得查過(guò)了個(gè)人所得稅的起征點(diǎn)，則應(yīng)繳納個(gè)人所得稅，則均為另一類法律關(guān)系。
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人工費(fèi)在勞務(wù)分包合同中的計(jì)算
工程造價(jià)計(jì)價(jià)中的勞務(wù)管理費(fèi)是否也屬于勞務(wù)分包的范疇，勞務(wù)分包可否也包括管理費(fèi)？如果勞務(wù)分包有隊(duì)伍管理和施工管理的，管理費(fèi)應(yīng)當(dāng)在勞務(wù)分包合同中約定，可以是一定的數(shù)額或相應(yīng)的比例，這是解決糾紛的最佳辦法。但工程實(shí)踐中常常沒(méi)有約定，只有按照定額套用，這個(gè)處理過(guò)程就比較復(fù)雜。由于在定額當(dāng)中只是有個(gè)人管理費(fèi)的結(jié)算方式，而此管理費(fèi)的內(nèi)涵遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于勞務(wù)管理費(fèi)，需要把它換算成僅對(duì)勞務(wù)的管理費(fèi)。
管理費(fèi)的組成部分是可以拆分的，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)可以細(xì)化計(jì)算出勞務(wù)分包的管理費(fèi)，以此作為依據(jù)要求支付。如果雙方發(fā)生糾紛，應(yīng)該在管理費(fèi)的細(xì)分當(dāng)中來(lái)作具體的換算，把工程管理費(fèi)換算成勞務(wù)的管理費(fèi)，這是時(shí)候解決問(wèn)題的最后方法。如果是在簽訂合同的時(shí)候確定管理費(fèi)，仍然可以用此方式，明確基本依據(jù)，然后協(xié)商，確定管理費(fèi)。該項(xiàng)目計(jì)算是比較復(fù)雜的工作，承包人可以向工程造價(jià)咨詢單位咨詢。
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