實(shí)用！違法建筑糾紛裁判觀點(diǎn)匯總（20條）

2018-03-22 00:00:00   來(lái)源：    點(diǎn)擊：1541   喜歡：0

1.政府主管部門(mén)依法強(qiáng)制拆除違法建筑后，擅自處置建筑材料，造成違法建筑建造人損失的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政賠償責(zé)任。

建造人未經(jīng)規(guī)劃管理部門(mén)許可，擅自搭建的建筑物、構(gòu)筑物雖被認(rèn)定為違法建筑，但建造人對(duì)該建筑物、搭建物的建筑材料享有所有權(quán)。政府主管部門(mén)依法強(qiáng)制拆除違法建筑后，將拆下的部分建筑材料運(yùn)離現(xiàn)場(chǎng)并作建筑垃圾處理，缺乏法律依據(jù)，屬違法的行政事實(shí)行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政賠償責(zé)任。

要點(diǎn)索引：上海市第二中級(jí)人民法院〔2009〕滬二中行初字第28號(hào)“上海彭浦電器開(kāi)關(guān)廠訴上海市閘北區(qū)人民政府行政賠償案”，見(jiàn)李健、任夏青：《擅自處置強(qiáng)制拆除的違法建筑材料的賠償》，載最高人民法院《人民司法·案例》2010年第20期。

2.當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)違法建筑權(quán)利歸屬及內(nèi)容的，人民法院不應(yīng)受理;已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。

土地使用權(quán)爭(zhēng)議應(yīng)由人民政府處理，當(dāng)事人對(duì)有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可向人民法院提起行政訴訟，土地使用權(quán)爭(zhēng)議未經(jīng)人民政府行政處理而直接起訴的，不屬于人民法院受理民事訴訟范圍。當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)對(duì)未經(jīng)審批建造、未取得合法物權(quán)的建筑物確認(rèn)享有物權(quán)的，法院亦不應(yīng)受理。

要點(diǎn)索引：福建省龍巖市中級(jí)人民法院〔2014〕巖民終字第726號(hào)“陳山杰與劉慶華、賀爾盧財(cái)產(chǎn)權(quán)屬糾紛案”，見(jiàn)陳立峰、葉文炳：《農(nóng)村宅基地流轉(zhuǎn)與違章建筑有限權(quán)利保護(hù)》，載最高人民法院《人民司法·案例》2015年第18期。

3.違法建筑的歸屬糾紛不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，但對(duì)違法建筑的占有應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。

因違法建筑系未經(jīng)審批建造，故當(dāng)事人雙方對(duì)各自主張的出資建造的事實(shí)均不適用不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的原始取得。同時(shí)，違法建筑的歸屬糾紛不屬于人民法院民事訴訟的受案范圍，對(duì)于涉案違法建筑到底由誰(shuí)建造以及由誰(shuí)來(lái)實(shí)際享有相應(yīng)權(quán)益，人民法院不予審查。當(dāng)事人可待涉案違法建筑獲得合法有效產(chǎn)權(quán)證明時(shí)，另行解決。但是，建造人對(duì)違法建筑的占有應(yīng)當(dāng)作為一種事實(shí)狀態(tài)受到法律保護(hù)。

要點(diǎn)索引：北京市第一中級(jí)人民法院(2013)一中民終字第02544號(hào)“馮領(lǐng)印、張香玉訴張杏嘉所有權(quán)確認(rèn)糾紛案”，見(jiàn)趙志、張磊：《馮領(lǐng)印、張香玉訴張杏嘉所有權(quán)確認(rèn)糾紛案一一違章建筑不適用所有權(quán)的原始取得》，載最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所編：《人民法院案例選》2013年第3輯(總第85輯)，人民法院出版社2014年版，第145—149頁(yè)。

4.《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十六條針對(duì)違法建設(shè)規(guī)定的“責(zé)令限期拆除”，屬于一種行政處罰。

對(duì)法律規(guī)定的某一行政行為是否系行政處罰，應(yīng)結(jié)合該法律的具體條款，以及其他法律的類(lèi)似規(guī)定，進(jìn)行全面的分析?！冻青l(xiāng)規(guī)劃法》第六十六條規(guī)定“建設(shè)單位或者個(gè)人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令限期拆除，可以并處臨時(shí)建設(shè)工程造價(jià)一倍以下的罰款：(一)未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的;(二)未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的;(三)臨時(shí)建筑物、構(gòu)筑物超過(guò)批準(zhǔn)期限不拆除的?！笨烧J(rèn)為該法已經(jīng)將“責(zé)令限期拆除”作為其它處罰種類(lèi)進(jìn)行了規(guī)定。通過(guò)類(lèi)比其他法律的規(guī)定也可以得出這樣的結(jié)論。《土地管理法》第八十三條規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除;對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿(mǎn)不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)”，該條規(guī)定已明確將“責(zé)令限期拆除”作為行政處罰進(jìn)行了規(guī)定。由于兩部法律關(guān)于“責(zé)令限期拆除”的規(guī)定針對(duì)的對(duì)象都是違法建設(shè)，具有相似性，因而就其性質(zhì)的認(rèn)定可以進(jìn)行類(lèi)比，可將《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十六條規(guī)定的“責(zé)令限期拆除”也認(rèn)定為行政處罰。

要點(diǎn)索引：福建省廈門(mén)市海滄區(qū)人民法院(2013)海行初字第5號(hào)“廈門(mén)加州海岸房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司訴廈門(mén)市海滄區(qū)城市管理行政執(zhí)法局行政處罰案”，見(jiàn)吳麗芬、蘇桔海：《廈門(mén)加州海岸房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司訴廈門(mén)市海滄區(qū)城市管理行政執(zhí)法局行政處罰案一一《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十六條規(guī)定的“責(zé)令限期拆除”是否屬于行政處罰的認(rèn)定》，載最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所編：《人民法院案例選》2014年第3輯(總第89輯)，人民法院出版社2015年版，第336—341頁(yè)。

5.當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)違法建筑所有權(quán)歸屬的，人民法院不應(yīng)受理。

違法建筑，又稱(chēng)違章建筑，是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定的內(nèi)容建設(shè)的房屋及建筑物?！段餀?quán)法》第三十三條規(guī)定：“因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利?！庇捎谶`法建筑并不能基于法律規(guī)定產(chǎn)生不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，因此，如果當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院確認(rèn)違法建筑所有權(quán)歸屬的，就必然涉及違法建筑的認(rèn)定問(wèn)題，而對(duì)于違法建筑的認(rèn)定權(quán)屬于行政機(jī)關(guān)，而不能由司法機(jī)關(guān)來(lái)確認(rèn)，故人民法院對(duì)此不應(yīng)受理。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第46頁(yè)。

6.當(dāng)事人基于繼承事實(shí)要求對(duì)違法建筑進(jìn)行分割的，人民法院不予受理。

《物權(quán)法》第二十九條規(guī)定“因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈(zèng)開(kāi)始時(shí)發(fā)生效力”。而對(duì)于違法建筑，是否可以自繼承開(kāi)始時(shí)即取得違法建筑的“權(quán)利”?由于違法建筑并非合法所有權(quán)，因此，原則上對(duì)其亦不得繼承，這表現(xiàn)在行政管理層面就是繼承人不得基于繼承事實(shí)而要求對(duì)違法建筑進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記從而取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)。而當(dāng)事人基于繼承事實(shí)要求對(duì)違法建筑進(jìn)行分割的，人民法院也不予受理。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第47頁(yè)。

7.當(dāng)事人請(qǐng)求違法建筑的返還原物請(qǐng)求權(quán)或者排除妨害、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)的，人民法院不應(yīng)受理。

我國(guó)物權(quán)法體系規(guī)定的物上請(qǐng)求權(quán)主要有返還原物請(qǐng)求權(quán)、排除妨害請(qǐng)求權(quán)和消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)。對(duì)此，《物權(quán)法》第三十四條規(guī)定“無(wú)權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物”;第三十五條規(guī)定“妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求排除妨害或者消除危險(xiǎn)”。對(duì)于當(dāng)事人請(qǐng)求違法建筑的返還原物請(qǐng)求權(quán)和違法建筑的排除妨害或者消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)的，人民法院不應(yīng)受理。如果受理，則應(yīng)以當(dāng)事人不適格為由，裁定駁回起訴。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第46頁(yè)。

8.違法建筑建造人或管理人提起侵害違法建筑訴訟的，人民法院應(yīng)予受理，但對(duì)不能補(bǔ)正為合法建筑的財(cái)產(chǎn)利益，則不應(yīng)支持。

違法建筑建造人或管理人提起侵害違法建筑訴訟的，人民法院應(yīng)予受理，但是，在一審法院辯論終結(jié)前，違法建筑建造人不能補(bǔ)正為合法建筑的，對(duì)其請(qǐng)求保護(hù)違法建筑的財(cái)產(chǎn)利益的，人民法院不予支持。我國(guó)《物權(quán)法》第三十七條規(guī)定：“侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請(qǐng)求損害賠償，也可以請(qǐng)求承擔(dān)其他民事責(zé)任?！边@里的前提是物權(quán)，如果違法建筑不能取得所有權(quán)，則顯然不能適用本條。

因此，如果當(dāng)事人以侵害不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)要求損害賠償?shù)模瑒t當(dāng)事人基于無(wú)權(quán)源而不能成為適格當(dāng)事人，人民法院不應(yīng)受理;如果受理，則應(yīng)該裁定駁回起訴。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第50頁(yè)。

9.違法建筑被違法拆除或毀損，其建造人或管理人請(qǐng)求保護(hù)建筑材料的所有權(quán)的，應(yīng)予支持。

對(duì)違法建筑的確認(rèn)和處理，只能由有權(quán)的土地、規(guī)劃行政主管部門(mén)和人民法院進(jìn)行。任何公民、法人以違章建筑不合法為由，故意拆除、毀損違章建筑是違法的行為。雖然在違法建筑不能補(bǔ)正為合法建筑的情況下，違法建筑建造人的財(cái)產(chǎn)利益得不到法律保護(hù)，但是對(duì)于其建筑材料的所有權(quán)還是需要保護(hù)的。對(duì)此，需要注意以下幾點(diǎn)審理要求：首先，保護(hù)的不是作為不動(dòng)產(chǎn)建筑的價(jià)值，而是作為建筑材料的動(dòng)產(chǎn)的價(jià)值。其次，如果是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法拆除，則對(duì)于違法建筑建造人的利益則不予保護(hù)。最后，關(guān)于違法建筑的建造費(fèi)用，即附加在損壞的違法建筑上的工人的工資等投入能否獲得保護(hù)，應(yīng)該權(quán)衡侵權(quán)人的主觀狀態(tài)。如果侵權(quán)人系故意或者重大過(guò)失，則應(yīng)承擔(dān)此部分費(fèi)用;如果侵權(quán)人非系故意或者重大過(guò)失，則不應(yīng)承擔(dān)此部分費(fèi)用。因?yàn)?，這種情況下涉及對(duì)于違法建筑的保護(hù)和“侵權(quán)人”行為自由空間的利益平衡問(wèn)題。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第50—51頁(yè)。

10.違法建筑建造人以他人侵害其相鄰關(guān)系為由請(qǐng)求人民法院保護(hù)其利益的，人民法院不應(yīng)受理。

由于違法建筑不具有合法屬性，違法建筑建造人或者管理人不享有提起相鄰關(guān)系糾紛的請(qǐng)求權(quán)。如果違法建筑建造人以他人侵害其相鄰關(guān)系為由請(qǐng)求人民法院保護(hù)其利益，這種情況下人民法院不應(yīng)受理。如果受理，則應(yīng)以當(dāng)事人不適格為由，裁定駁回起訴。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第46頁(yè)。

11.合法建筑所有權(quán)人以違法建筑建造人為被告基于相鄰關(guān)系請(qǐng)求保護(hù)的，人民法院應(yīng)予受理。

如果合法建筑所有權(quán)人以違法建筑建造人為被告基于相鄰關(guān)系請(qǐng)求保護(hù)的，人民法院應(yīng)予受理。因?yàn)檫@種情況下的處理，如果涉及違法建筑影響相鄰關(guān)系的，則人民法院在認(rèn)定違法建筑確實(shí)違反相關(guān)規(guī)定的，可以徑行判決違法建筑建造人消除影響相鄰關(guān)系的妨害行為或者清除妨害物。當(dāng)然，這種情況下人民法院司法保護(hù)的出發(fā)點(diǎn)是真正合法建筑的權(quán)利人，而非違法建筑的建造人或管理人。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第47頁(yè)。

12.國(guó)家無(wú)償收回建設(shè)用地使用權(quán)的，對(duì)受讓人的地上建筑物、附著物應(yīng)予補(bǔ)償，但違法建筑除外。

按照我國(guó)房地一體化的原則，國(guó)家無(wú)償收回建設(shè)用地使用權(quán)后，地上建筑物、附著物的所有權(quán)也相應(yīng)地轉(zhuǎn)移給國(guó)家所有。盡管法律未明確規(guī)定是否給予補(bǔ)償，但根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律確定的原則，國(guó)家應(yīng)當(dāng)對(duì)征收的地上建筑物、附著物給予相應(yīng)的補(bǔ)償，但地上建筑物、附著物屬于違法建筑的除外。

要點(diǎn)索引：韓延斌、王林清等著：《房地產(chǎn)糾紛裁判思路與規(guī)范指引(上)》，人民法院出版社2014年版，第69頁(yè)。

13.違法建筑因倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，違法建筑的建造人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

違法建筑作為不動(dòng)產(chǎn)，其自身并不能移動(dòng)，因此只有在其倒塌、脫落、墜落才能對(duì)他人造成損害，而在倒塌、脫落、墜落情況下恰恰是違法建筑的建筑材料實(shí)現(xiàn)了分離，這種情況下動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)人或者管理人顯然需要負(fù)擔(dān)責(zé)任，對(duì)此，可以根據(jù)《民法通則》第一百二十六條和《侵權(quán)責(zé)任法》第八十六條的相關(guān)規(guī)定處理。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第51頁(yè)。

14.違法建筑租賃合同無(wú)效，但在一審法庭辯論終結(jié)前違法建筑補(bǔ)正為合法建筑的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定“出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)的房屋，與承租人訂立的租賃合同無(wú)效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)建設(shè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效?！倍鴮?duì)于合同被確認(rèn)無(wú)效之后的租金處理原則，該司法解釋亦有明確規(guī)定，遵照適用即可。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第48頁(yè)。

15.違法建筑買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效，但在一審法庭辯論終結(jié)前違法建筑補(bǔ)正為合法建筑的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

違法建筑作為不被承認(rèn)權(quán)利的事實(shí)不動(dòng)產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓不受法律保護(hù)，而以此為標(biāo)的的買(mǎi)賣(mài)合同應(yīng)確認(rèn)無(wú)效。對(duì)于違法建筑被確認(rèn)無(wú)效之后的處理原則應(yīng)根據(jù)《合同法》第五十八條確定的原則來(lái)處理，“合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。當(dāng)然，如果在法庭審理過(guò)程中，在一審法庭辯論終結(jié)前“違法建筑”取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)建設(shè)的，則其補(bǔ)正為合法建筑，買(mǎi)賣(mài)合同則應(yīng)認(rèn)定為有效。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第48頁(yè)。

16.“小產(chǎn)權(quán)房”不屬于違法建筑。

對(duì)于“小產(chǎn)權(quán)房”，目前我國(guó)法律并沒(méi)有明確的規(guī)定。但是，顧名思義，“小產(chǎn)權(quán)房”是有產(chǎn)權(quán)即所有權(quán)屬性的房子，其所有權(quán)當(dāng)然受?chē)?guó)家法律保護(hù)，其并非違法建筑。比如，以農(nóng)業(yè)科研用地立項(xiàng)在集體土地上開(kāi)發(fā)的房地產(chǎn)，這種建筑物也取得了規(guī)劃許可，但是只能用于特定的用途，而如果在現(xiàn)實(shí)中這種建筑被作為商品房或者商業(yè)用房銷(xiāo)售，對(duì)于購(gòu)房人來(lái)說(shuō)其不能取得完全的產(chǎn)權(quán)，但是對(duì)于建造人(如農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織)來(lái)說(shuō)則可以取得完全的產(chǎn)權(quán)。因此，在這種情況下不認(rèn)定其為違法建筑。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第42頁(yè)。

17.違法、違章的建筑物不得抵押。

違法、違章建筑物雖然也有所有人，但此種建筑物被禁止流通，所有人不得轉(zhuǎn)讓建筑物，因此此種建筑物屬于依法不得抵押的財(cái)產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第四十八條規(guī)定：“以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無(wú)效?！比嗣穹ㄔ涸谡J(rèn)定違法、違章建筑的抵押無(wú)效時(shí)，要以對(duì)建筑物有權(quán)作出違法、違章認(rèn)定的管理部門(mén)的終局認(rèn)定為條件。在抵押權(quán)訴訟過(guò)程中，建筑物未被確認(rèn)為違法、違章建筑的，法院可以認(rèn)定抵押有效，即便此后該建筑物被認(rèn)定為違法、違章建筑，法院的裁決仍不受影響，但因抵押物不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)盅簷?quán)人不能實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，抵押人為此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)曹士兵著：《中國(guó)擔(dān)保制度與擔(dān)保方法(第三版)》，中國(guó)法制出版社2014年版，第221頁(yè)。

18.以違法建筑設(shè)定抵押的合同無(wú)效，但在一審法院辯論終結(jié)前違法建筑補(bǔ)正為合法建筑的，則應(yīng)認(rèn)定抵押合同有效。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第四十八條規(guī)定：“以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無(wú)效?！痹摋l中的“抵押無(wú)效”應(yīng)指的是抵押合同無(wú)效，而非抵押權(quán)不成立的意思。對(duì)于違法建筑的設(shè)定抵押來(lái)說(shuō)，不能取得登記從而不能產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的效力自無(wú)異議。而債權(quán)合同往往在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，其很少影響第三人的利益。因此，如果抵押合同當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院確認(rèn)抵押合同效力的，并且在一審法院辯論終結(jié)前違法建筑補(bǔ)正為合法建筑的，則應(yīng)認(rèn)定抵押合同有效。但是，在此情形下，抵押權(quán)由于未登記，因此并未發(fā)生物權(quán)效力，該抵押物只能作為抵押人的普通財(cái)產(chǎn)來(lái)承擔(dān)普通債務(wù)的清償責(zé)任。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第49頁(yè)。

19.承包人對(duì)于違法建筑的建設(shè)工程可以享有法定抵押權(quán)，即建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的主要保護(hù)目的在于因墊資、工人的工資而附加在建設(shè)工程的部分。因此，在該建設(shè)工程未被拆除之前，工程價(jià)款對(duì)該工程的優(yōu)先受償權(quán)是肯定的。雖然該違法建筑并不能拍賣(mài)，但是如果該抵押物事實(shí)上基于租賃或者使用關(guān)系而存在價(jià)值的話(huà)，工程價(jià)款受償權(quán)人可以基于抵押權(quán)物上代位的規(guī)定而針對(duì)此租賃收益或者使用收益而獲得清償。另外，工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)并不要求登記，因此在違法建筑上成立優(yōu)先權(quán)同物權(quán)法要求的登記體系也并不違反。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第49—50頁(yè)。

20.對(duì)于違法建筑的收益問(wèn)題人民法院可以受理，并且根據(jù)對(duì)于違法建筑的實(shí)際投入來(lái)進(jìn)行分配。

收益，是指物的或者權(quán)利的果實(shí)以及依物的或者權(quán)利的使用方法所取得的利益。從該定義可以看出，收益并沒(méi)有排除非權(quán)利之物的問(wèn)題處理。事實(shí)上，收益包括使用利益和孳息，從違法建筑的收益來(lái)看，產(chǎn)生孳息的情況很少，主要集中在違法建筑的使用利益上。對(duì)于違法建筑的收益問(wèn)題人民法院可以受理，并且根據(jù)對(duì)于違法建筑的實(shí)際投入來(lái)進(jìn)行分配。具體來(lái)說(shuō)有以下幾個(gè)方面：首先，違法建筑的收益歸建造人或者管理人;其次，如果是合作開(kāi)發(fā)違法建筑的，則違法建筑的收益應(yīng)根據(jù)合作方的實(shí)際投入比例進(jìn)行分配;最后，違法建筑被買(mǎi)賣(mài)的，在買(mǎi)賣(mài)合同被認(rèn)定無(wú)效之前的收益歸“買(mǎi)受人”。

要點(diǎn)索引：見(jiàn)仲偉珩：《從違法建筑的法律定位分析違法建筑糾紛的處理》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2010年第2集(總第42集)，法律出版社2011年版，第47—48頁(yè)。

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